Субсидиарная ответственность, что такое субсидиарка?

Содержание
  1. Субсидиарная ответственность – что это?
  2. Законы
  3. Виды
  4. Инициаторы
  5. Участники
  6. Права дополнительной стороны
  7. Условия и специфика субсидиарной ответственности
  8. Условия возникновения
  9. Отличие от солидарной ответственности
  10. Субсидиарный должник – руководитель
  11. Субсидиарный должник – главный бухгалтер
  12. Субсидиарная ответственность за юридическое лицо — что это значит
  13. Субсидиарная ответственность учредителя
  14. Когда учредитель не признается контролирующим лицом
  15. Можно ли уменьшить сумму субсидиарной ответственности
  16. Когда субсидиарная ответственность становится реальной
  17. Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности при банкротстве
  18. Порядок применения субсидиарной ответственности
  19. Кто рискует в проблемном ООО
  20. Субсидиарная ответственность собственника: исключение или практика
  21. Пример № 1 «Компания – клон»
  22. Пример № 2 «Куда уехал цирк?»
  23. Пример № 3 «Сделки с собойконтролируемыми компаниями»
  24. Пример № 4 «Подписей нет, ответственность есть»
  25. Кто в группе риска?
  26. Как избежать субсидиарной ответственности
  27. Привлекают к субсидиарной ответственности: что делать?

Субсидиарная ответственность – что это?

Понятие «субсидиарная ответственность» относится к гражданскому праву и касается долговых обязательств. Это ответственность, которая относится к третьему лицу, когда основной должник не способен выплатить задолженность и является финансово несостоятельным.

Законы

Субсидиарная ответственность регулируется множеством статей Гражданского Кодекса РФ. В нем фигурируют основные положения такого правоотношения. В частности, регулируется и упоминается подобное правоотношение в следующих статьях ГК РФ:

  • 399 – главная статья по отношению к таким правоотношениям, регулирует основные положения ответственности;
  • 68 – указывает на сроки несения субсидиарной ответственности в случае преобразования хозяйственных товариществ и обществ;
  • 75 – отмечает, что все участники полного товарищества обязаны нести ответственность, и не имеют права ее отменять или ограничивать;
  • 363 – уточняет, что поручитель должен нести ответственность перед кредитором только тогда, когда установлена субсидиарная ответственность, иначе отвечает должник наравне с поручителем;
  • 586 – подчеркивает, что при передаче обремененной рентой недвижимости в собственность другого человека лицо, которое это сделало, и новый владелец обязаны нести субсидиарную ответственность вместе, если договор ренты был нарушен;
  • 1029 – регулирует ответственность пользователя по договору коммерческой концессии, если вторичные пользователи нанесли правообладателю какой-либо вред.

Но перечень документов не ограничивается только ими. Также субсидиарная ответственность регулируется и другими законами либо подзаконными актами. Например, следующими:

  • ФЗ №95 «О политических партиях». Политические партии (точнее, их региональные отделения) обязаны отвечать по взятым на себя обязательствам имуществом, находящимся на балансе партии, а если этого имущества недостаточно, то субсидиарную ответственность несет сама партия;
  • ФЗ №40 «Об обязательном автостраховании». Согласно этому Федеральному Закону, в случае, когда профессиональное объединение не может выплатить компенсацию страховой премии, субсидиарную ответственность несут члены этого объединения.
  • ФЗ №39 «О рынке ценных бумаг». Если подписанный проспект ценных бумаг с неверной информацией нанес вред эмитенту, то лица, подписавшие этот проспект, обязаны возместить ущерб в соответствии с описываемыми правоотношениями.
  • ПП РФ №180 «О Российской Академии сельскохозяйственных наук». Учреждения РАСН обязаны отвечать по обязательствам за счет заработанных ими на хозяйственной деятельности деньгах или имуществом, купленным на эти деньги. Если же их не хватает, то субсидиарная ответственность ложится на саму РАСН.

Естественно, это далеко не все акты и законы, которые каким-либо образом уточняют, регулируют или поясняют понятие субсидиарной ответственности и ее применение в реальности. На самом деле их намного больше.

Виды

Существует два вида субсидиарной ответственности:

  1. Договорная. Ответственность наступает по условиям заключенного соглашения. В таком случае условия в договоре признаются в качестве права требовать деньги или обязательства с лица, на которое эта ответственность падает.
  2. Внедоговорная. Ответственность наступает, поскольку предусмотрена законодательством. Если в соглашении она каким-либо образом ограничивается или вообще устраняется, это соглашение можно признать ничтожным.

Важно помнить, что внедоговорная ответственность может наступить только в том случае, когда дополнительный должник в чем-либо виновен, а у основного должника нет возможности погасить обязательства перед кредитором.

В качестве примера – ситуация: в результате недостаточного присмотра пенсионерка, страдающая сенильной деменцией и находящаяся под опекой родственников, случайно подожгла «Бентли» соседа. Опекуны не досмотрели за подопечной, поэтому она смогла нанести ущерб владельцу дорогостоящего автомобиля. У самой же пенсионерки денег и имущества на новый «Бентли» явно не хватит. Поэтому на опекунов ложится субсидиарная ответственность.

Отдельно стоит выделить ответственность за доведение компании или другого учреждения до банкротства. В таком случае должником является управляющий, с попустительства которого компания растеряла все свои средства.

Инициаторы

Инициировать привлечение дополнительного должника к ответственности должен кредитор. В его интересах добиться выплаты или выполнения обязанностей. Кредитором может быть как физическое лицо (человек), так и юридическое (организация).

Второй вариант – инициация со стороны человека или организации, перед которой обанкротившаяся компания не выполнила обязательства в виду отсутствия средств.

Вообще организовать разбирательства и назначение субсидиарной ответственности имеет право любое лицо, которое заинтересовано в возмещении средств или выполнении обязательств. Оно может сделать это самостоятельно либо обратиться к арбитражному управляющему.

Участники

В подобном правоотношении существует три стороны:

  1. Должник. Это человек, который воспользовался чужими деньгами, взятыми в долг, либо имеющий какое-либо другое обязательство перед владельцем (кредитором).
  2. Кредитор. Человек, который имеет право потребовать у должника вернуть деньги или исполнить взятые на себя обязательства.
  3. Дополнительный должник. Собственно, тот, на кого воздействует субсидиарная ответственность. То есть человек, который обязан будет вернуть деньги или выполнить обязательства вместо основного должника.

Дополнительный (субсидиарный) должник может быть назначен по договору в результате поручительства, либо же стать таковым по закону. Возможно, неожиданно даже для самого дополнительного должника.

Кредитор имеет право предъявить требования к субсидиарному должнику только в том случае, если основной отказался либо же не может выполнить обязательства по объективным причинам.

Права дополнительной стороны

Дополнительный ответчик защищен законом. Кредитор не имеет права каким-либо образом требовать с него выполнение обязательств, пока не доказано, что основной должник сделать этого не может. То есть суд откажет в иске кредитору. И тогда он должен будет доказывать, что основной должник не способен на возмещение.

Субсидиарный должник имеет право выдвигать регрессные требования и получать соответствующие средства. То есть, к примеру, подать в суд на основного должника и стребовать с него уплаченное по его обязательствам.

Дополнительный должник в случае, когда его ответственность вступает в силу, полностью заменяет основного. То есть все права, обязанности и так далее переходят к дополнительному должнику. В силу чего он получает возможность использовать все необходимое – например, подать ходатайство о привлечении к делу основного должника, если это нужно.

Условия и специфика субсидиарной ответственности

Субсидиарная ответственность является исключительной, вспомогательной мерой обеспечения интересов кредиторов. Она применяется, если не удается базовый сценарий, то есть основной должник выразил отказ от дальнейшего исполнения обязательств или от него не получен вразумительный, ясный ответ. Субсидиарные обязательства бывают договорными и внедоговорными. В первом случае речь идет о наличии договора, заключенного в процессе сделки и подписанного сторонами. Условия соглашения гласят, что обязательства переносятся на субсидиарного должника независимо от его вины, если основной должник не смог оплатить нужные суммы. Например, заключен договор банковского займа с привлечением поручителя. Во втором случае подразумевается автоматическое возникновение обязательств в силу действия норм закона. Самая распространенная ситуация на практике – процесс банкротства, когда недобросовестные управленцы привлекаются в качестве субсидиарных ответчиков, например, из-за несвоевременного инициирования процедуры.

Условия возникновения

Просто самого по себе факта просрочки платежа или невыполнения договорных обязательств недостаточно для использования рычагов дополнительной ответственности. Необходимо, чтобы применительно к основному должнику одновременно совпали такие условия:

  • нет ресурсов и активов, взыскание которых позволит покрыть требования кредиторов;
  • получено извещение, что кредитор намерен предъявлять требования к поручителям;
  • отсутствуют встречные требования к кредитору;
  • имеет место факт отказа от выплат по займу или кредиту.

Кредиторы не имеют права напрямую предъявлять претензии лицу, несущему субсидиарную ответственность, если обязательства могут быть покрыты встречным требованием или бесспорным взысканием средств с основного должника. Только когда все возможности исчерпаны, по остаточному принципу привлекаются субсидиарные должники. Поручителю нужно направлять извещения основному должнику, прежде чем выполнять обязательства, поскольку у плательщика возникает право требовать возмещения убытков.

Отличие от солидарной ответственности

Солидарную и субсидиарную ответственность часто путают или отождествляют. Это в корне неверно. Солидарные должники несут равные, общие обязательства перед кредитором. Требования и претензии по закрытию долга могут предъявляться к любому из них или ко всем одновременно, как в отношении всей взыскиваемой суммы, так и определенной части. В соответствии со статьей 323 ГК РФ, этот вопрос решается на усмотрение взыскателя. Действует принцип: у кого есть деньги, тот и платит. Предмет обязательства в таких правоотношениях является неделимым, а вред был нанесен совместно. Например, совершена порча имущества группой лиц, или заключен договор банковского займа при участии поручителя, но не прописана его субсидиарная ответственность. Статус солидарного должника может устанавливаться законом или договором. Оба вида не исключают друг друга и могут одновременно применяться к одним и тем же лицам.

Субсидиарный должник – руководитель

Правовым основанием признания директора организации субсидиарным должником является решение суда. Кредиторы или конкурсный управляющий должны доказать в судебном порядке, что имело место хотя бы одно из следующих действий:

  • присвоение и укрытие после увольнения важных для организации документов;
  • единоличное заключение сделки, если по закону и регламенту предусмотрено получение предварительного согласия у акционеров, учредителей, совета директоров;
  • сокрытие существенных условий и правовых последствий заключенных сделок, утаивание значимых договоров;
  • совершение сделок, которые принесли непоправимые убытки компании;
  • сотрудничество с заведомо недобросовестными контрагентами, заключение договоров с сомнительными партнерами.

Один из признаков того, что директор умышленно обанкротил компанию, – ее убыточность и упадок, в то время как у аффилированных фирм – процветание. Должно настораживать, если родственники или приближенные люди руководителя являются кредиторами, которым безнадежно должна организация.

Субсидиарный должник – главный бухгалтер

Привлечение главного бухгалтера к субсидиарной ответственности возможно, если доказан один из следующих преступных составов действий:

  • был владельцем или имел право распоряжения половиной и более уставного капитала, акций, долей компании;
  • участвовал в нелегальных действиях юридического лица и получал от этого выгоду, в том числе если имел место невозврат долга;
  • входил в состав совета директоров;
  • давал указания руководителям (был уполномочен давать такие указания) в части совершения сделок.

Устанавливается связь между ошибками главбуха и наступлением банкротства. Для привлечения к ответственности устанавливается, что фирма стала злостным неплательщиком обязательных взносов и налогов в результате действий должностного лица. Еще один фактор – несвоевременная подача руководству сведений о финансовой несостоятельности фирмы. Для признания главбуха субсидиарным должником не имеет значения, как он трудоустроен: постоянно, временно, по аутсорсингу.

Субсидиарная ответственность за юридическое лицо — что это значит

Расшифровка термина субсидиарная ответственность закреплена в ст. 399 ГК РФ. Смысл сводится к тому, что если основной должник (то есть организация) своевременно не исполнил обязанность по уплате долга, то требование может быть предъявлено к субсидиарному, то есть дополнительному должнику.

Возможность применения к директору и учредителям субсидиарной ответственности по долгам предприятия зависит прежде всего от организационно-правовой формы организации, а также от степени вины руководства в ее банкротстве.

Так, например, согласно п. 1 ст. 69 ГК РФ участник полного товарищества будет нести ответственность по долгам организации в пределах своей доли всем своим имуществом. То есть участник полного товарищества автоматически признается субсидиарным должником по непогашенным обязательствам товарищества вне зависимости от того, по каким причинам данные обязательства возникли.

Что касается обществ с ограниченной ответственностью или акционерных обществ, то согласно ст. 87 и 96 ГК РФ их участники (акционеры) несут ответственность по долгам общества только в пределах своей доли в уставном капитале.

Однако в силу требований п. 1 ст. 61.11 закона «О несостоятельности…» от 26.10.2002 № 127-ФЗ в случае банкротства общества по вине контролирующих его деятельность лиц данные лица несут субсидиарную ответственность по всем долгам общества.

Субсидиарная ответственность учредителя

Законодательство о банкротстве содержит в себе такое понятие, как «контролирующее лицо». Им, согласно п. 1 ст. 61.10 ФЗ № 127, признается гражданин или организация, которые на протяжении предшествующих принятию заявления о банкротстве трех лет могли оказывать влияние на принимаемые юридическим лицом решения.

Такое влияние может быть как непосредственным (единственный учредитель, директор и т.д.), так и опосредованным, например через отношения родства, свойства, должностного положения.

То есть субсидиарная ответственность по долгам организации может быть возложена не только на учредителя, директора или главного бухгалтера, но и на человека, даже формально не являющегося руководителем, но имеющего влияние на принимаемые решения.

Учредитель будет считаться контролирующим лицом, если он самостоятельно или совместно с прочими заинтересованными лицами имел возможность распоряжаться более чем 50% долей в уставном капитале ООО или таким же числом акций акционерного общества.

Когда учредитель не признается контролирующим лицом

Если же учредитель организации не владеет сам или совместно с другими заинтересованными лицами более чем половиной долей (акций) в ее уставном капитале и иным образом не имеет возможности влиять на принимаемые решения, то он не признается контролирующим лицом. Следовательно, и субсидиарная ответственность по долгам организации на него возложена быть не может.

Можно ли уменьшить сумму субсидиарной ответственности

Согласно п. 11 ст. 61.11 ФЗ № 127 размер субсидиарной ответственности контролирующего лица равен совокупному размеру непогашенной задолженности перед кредиторами юридическим лицом, в случае если она возникла по его вине.

Однако законодательство о банкротстве позволяет уменьшить размер долга или вовсе освободить контролирующее лицо от субсидиарной ответственности.

Так, например, если контролирующее лицо докажет, что оно действовало добросовестно, исходя из общепринятых правил делового оборота, и в банкротстве и образовавшейся задолженности его вины нет, то согласно п. 10 ст. 61.11 ФЗ № 127 оно будет освобождено от субсидиарной ответственности.

П. 9 ст. 61.11 ФЗ № 127 также позволяет арбитражному суду освободить контролирующее лицо или уменьшить размер его ответственности в ситуации, когда такое лицо было контролирующим лишь номинально и своими действиями способствовало выявлению действительно контролирующего лица, а также содействовало в розыске имущества организации-банкрота.

Также не стоит забывать, что размер ответственности контролирующего лица будет снижен в том случае, если оно докажет, что степень его вины значительно меньше, чем сумма непогашенной перед кредиторами задолженности.

Когда субсидиарная ответственность становится реальной

Субсидиарная ответственность – это когда руководство юридического лица рассчитывается за долги организации из своих денег. Когда говорим субсидиарная ответственность имеем в виду не наличие задолженности, а невозможность ее погасить из активов организации. А возникает такая ситуация, как правило, при процедуре банкротства. Выясняется, что денег и других активов у фирмы нет и по долгам ей платить нечем.
Многие предприниматели ошибочно полагают, что их ответственность, например, в ООО, ограничивается только уставным капиталом в 10 тысяч рублей или вкладом в него. На самом деле это не так. 10 тысяч рублей – это первое, на что обратят взыскание при банкротстве, но не последнее. Дальше в ход пойдут активы и имущество организации. А если и этого не хватит, чтобы погасить долги, взыскание обратят на имущество учредителей и директора.
Инициировать процедуру банкротства может любой кредитор, с которым вы вовремя не рассчитались. Для устрашения такие вещи никто не делает. Во-первых, потому что процедура банкротства очень долгая. Во-вторых, ни один кредитор не может быть уверен, что он вернет свои деньги, если инициирует процедуру банкротства должника. А вот если взыскание обратят на ваше имущество, как на имущество руководителя юридического лица, шансы кредитора возрастают. Читайте, когда ваше имущество пойдет в счет погашения долга организации.

Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности при банкротстве

Согласно ст. 56 Гражданского кодекса, которая именуется «Ответственность юридического лица», компания отвечает по своим обязательствам всем имуществом, но участник к ее обязательствам не имеет отношения. Это значит, что по умолчанию участники компании не отвечают по долгам юрлица. Но если действия определенных лиц довели компанию до банкротства, то при недостаточности активов у юрлица на погашение обязательств перед кредиторами на субсидиарных должников перекладываются обязанности по погашению долгов за него.

В 2009 году в 127-ФЗ были внесены серьезные поправки, которые существенно расширили перечень лиц, привлекаемых к субсидиарной ответственности. По сути, ответственным теперь могут назначить любое физлицо, даже если оно не состояло с компанией в договорных отношениях на текущий момент, но не менее 2 лет до объявления компании банкротом занимало управленческие позиции.

К ответственности могут привлечь и лиц, которые контролировали деятельность должника и оказывали влияние на принимаемые им решения. В качестве других лиц, привлекаемых к субсидиарной ответственности:

  1. Участники ООО, полного товарищества, товарищества на вере.
  2. Гендиректор.
  3. Члены совета директоров.
  4. Главный бухгалтер.
  5. Собственник имущества казенного предприятия или учреждения.
  6. Председатель ликвидационной комиссии (если юрлицо находится в стадии ликвидации) или конкурсный управляющий.

Конечно, по умолчанию данные лица к ответственности не привлекаются. Обвинители должны доказать, что именно их действия довели компанию до банкротства. Только так они будут отвечать с юрлицом по обязательствам совместно. Виновным может быть признан один человек или группа руководителей.

Порядок применения субсидиарной ответственности

Порядок применения субсидиарной ответственности предполагает прохождение следующих шагов:

  1. Заемщик не имеет возможности или желания исполнить свои обязательства перед кредиторами.
  2. Кредиторы направляют должнику претензию в письменном виде с требованием исполнить обязательства.
  3. Должник не принимает мер по погашению задолженности, не отвечает на письмо кредиторов в разумные сроки (обычно в период до 10 дней) или указывает на невозможность исполнить свои обязательства.
  4. Кредиторы передают свои требования субсидиарному лицу.
  5. Субсидиарное лицо уведомляет об обращении кредиторов основного должника, отправив ему письменное уведомление.
  6. При предъявлении поручителем иска в суд о несогласии с требованиями он должен привлечь к делу основного заемщика как соответчика.
  7. После выплаты долга за основного заемщика поручитель может обратиться в суд для взыскания задолженности с должника или получить долг от него добровольно.

Выше приведен порядок применения субсидиарной ответственности при договоре поручительства. Но если в качестве ответственного лица выступает руководитель юрлица в рамках дела о банкротстве, то порядок действий будет иным.

Предварительно управляющий должен проанализировать все сделки должника на предмет их законности и соответствия правовым нормам. Ему следует проверить наличие сделок с заинтересованными лицами, условия подписания сделок и их соответствие рыночным, состояние финансовой отчетности и пр. При необходимости он привлекает к процессу независимых экспертов.

Существует несколько признаков того, что руководство умышленно банкротит фирму. Например, в отчетности юридического лица оставались одни неликвиды и долги, а аффилированные с ним компании на этом фоне процветают. Еще один пример – все приобретенное имущество сразу передается в аренду по невыгодной цене. Либо накануне банкротства компания начала активно распродавать свое имущество на нерыночных условиях.

Условиями привлечения руководства юрлица или иных лиц к ответственности являются:

  1. Искаженная, заведомо ложная бухгалтерская и финансовая документации, сокрытие активов и имущества (признаки фиктивного банкротства).
  2. Финансовая несостоятельность наступила по вине руководства: они заключали заведомо невыгодные сделки, активно выводили имущество в преддверии банкротства и пр. (имелись признаки преднамеренного банкротства).
  3. Должник не подал заявление о банкротстве в установленные сроки, хотя обладал всеми признаками несостоятельности. Такая ответственность наступает с учетом положений ст. 61.12 127-ФЗ. Например, в судебной практике есть определение ВС РФ от 17.044.2015 №302-ЭС15-2518 по делу № А33-19474/2013, которое содержит указание на наказание за непредоставление в положенные сроки заявления о банкротстве. При этом судами учитывается, что руководство должно подать заявление в разумный период после получения сведений о наличии признаков несостоятельности.

Далее алгоритм привлечения к ответственности в деле о банкротстве состоит из таких шагов:

  1. Арбитражный суд выносит определение о признании юрлица финансово несостоятельным и назначении в отношении него процедуры банкротства.
  2. Суд определяет суммы задолженности по каждому из долговых обязательств и включает их в реестр.
  3. Проводится процедура конкурсного производства.
  4. Конкурсная масса формируется и реализуется на торгах.
  5. Требования кредиторов погашаются за счет проданного имущества.

Только по итогам конкурсного производства может быть принято решение о привлечении к субсидиарной ответственности. Если разница между фактическим объемом погашенных требований кредиторов и суммой обязательств перед кредиторами оказалась отрицательной, то определенную группу лиц могут привлечь к субсидиарной ответственности. Но при полном погашении долгов на этапе конкурсного производства она не грозит участникам компании. Поэтому пока торги не будут проведены, все попытки привлечь виноватых к ответственности до продажи конкурсной массы будут преждевременны.

Инициатором привлечения к ответственности выступает любое заинтересованное лицо. Но подать иск может только арбитражный управляющий. Только в случае его бездействия такое право переходит к кредиторам и Налоговой инспекции.

Привлечение к субсидиарной ответственности для руководства означает, что они будут отвечать всем своим личным имуществом за долги компании (на основании п. 2 ст. 68 Гражданского кодекса).

При наличии одновременно двух и более лиц, которые привлекаются к субсидиарной ответственности в деле о банкротстве, суд должен дать им правовую оценку и определить размер вины каждого лица. Примером такого постановления суда является решение Уральского АС №Ф09-10907/13 по делу №А60-10461/2013 от 2017 года.

Таким образом, субсидиарная ответственность представляет собой дополнительный вид ответственности, которая применяется в отношении третьего лица в ситуациях, когда основной должник не смог исполнить свои долговые обязательства в силу различных причин. К такой ответственности могут привлекать только физических лиц. При этом кредитор должен соблюсти правило об обязательном обращении к основному должнику с требованиями погасить долг. Солидарная ответственность может применяться одновременно с субсидиарной.

Кто рискует в проблемном ООО

Если у бизнеса долги и не хватает денег, отвечают люди, которые им управляли. Закон называет их контролирующими лицами. К ним относятся:

— директор;

— учредители;

— фактический владелец бизнеса — когда долю ООО записали на подставное лицо или фирму открыли для дробления бизнеса и ухода от налогов;

— главный бухгалтер, бухгалтер — то есть человек, который отвечал за оплату;

— подставные директор и участник — пока не докажут, что значились только в учредительных документах, а выгоду получал другой человек.

Именно эти лица рискуют попасть на субсидиарную ответственность. Такой подход описан в ст. 53.1 ГК РФ, ст. 61.10 Закона о банкротстве и .

Если виноваты несколько человек, по долгам платят солидарно. Это значит, кредитор предъявит исполнительный лист к самому платёжеспособному и заберёт весь долг. Заплативший за всех сможет взыскать доли с остальных должников. Но уже сам.

Сразу успокоим: личная ответственность не наступает автоматически при долгах в ООО. Человек платит, только когда в фирме нет денег по его вине. С виной и долгами разбираются суды. А в суды должны обратиться кредиторы.

Субсидиарная ответственность собственника: исключение или практика

Мир стал другим. «Ограниченная» ответственность владельцев компаний перестала «ограничиваться» чем-либо. Институт субсидиарной ответственности может помочь добраться до личных активов собственника. На каких основаниях участник будет привлечен к ответственности, а какие доказательства, наоборот, позволят защититься от претензий кредиторов, в авторской колонке разберет Андрей Крупский, управляющий партнер юридической компании «Лемчик, Крупский и Партнеры».

Когда компания оказывается в предбанкротном состоянии, собственник принимает решение, как ему действовать. И тут самое главное – не ошибиться. Практика 2020 года позволяет составить список примеров, при которых по долгам общества придётся ответить именно владельцу.

Пример № 1 «Компания – клон»

Создание абсолютно идентичной компании – это, пожалуй, самый понятный случай привлечения лично собственника к ответственности. Это пример грубого непродуманного варианта действий.

Как это было:

Должник, ООО «Денталбьюти», оказывал стоматологические услуги. Кредитор подал иск о защите прав потребителей к этой компании и выиграл. Суд установил, что должник создан 13 августа 2002 года, а компания с аналогичным наименованием ООО «Денталбьюти» была зарегистрирована 18 июня 2015 года. Ее участником с 100% долей в уставном капитале была супруга руководителя должника.

У двух компаний один сайт, они располагаются в одном помещении. Фактически хозяйственная деятельность не прекращалась. Руководитель должника и его супруга создали «зеркальное общество», которое продолжало оказывать стоматологические услуги, в том числе и пациентам должника. Суд пришел к выводу, что полное погашение требования кредитора невозможно именно по причине действий владельца (Определение АСГМ от 07 июля 2020 года по делу № А40-63572/19-46-73).

Пример № 2 «Куда уехал цирк?»

Желание собственника спасти бизнес при банкротстве понятно. Но учредители должны понимать, что мнимый переезд увеличивает риски ответить по всем долгам лично.

Как это было:

Участников привлекли к ответственности за согласованные действия по фактическому прекращению деятельности должника и переводу хозяйственной деятельности на вновь созданное юридическое лицо – общество “Уралпромком”. Его создали в период, когда появились долги перед кредиторами.

В таких схемах рискует не только тот, кто напрямую определял действия должника, но и тот, кто извлекал выгоду из незаконного, в том числе недобросовестного поведения непосредственно контролирующих должника лиц.

Кредиторы доказали перемещение такими обстоятельствами: идентичный адрес офиса, e-mail у новых сотрудников и сайт компании совпадают, доступ к расчетному счету должника осуществлялся с IP-адреса, который использовал должник. Кроме того, распространенная ошибка – обе компании осуществляли расчеты друг с другом, вновь созданная компания осуществляла неоднократные платежи за должника на счета третьих лиц (за аренду и т.д.).

Суд признал участников компании лицами, получившими выгоду, и принял решение о привлечении этих лиц к субсидиарной ответственности (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 26 мая 2020 года N Ф09-2414/20 по делу N А60-72617/2018).

Пример № 3 «Сделки с собойконтролируемыми компаниями»

Кредиторов, в конечном итоге, интересуют просто деньги. Если оказалось, что они уходили на участника или аффилированные компании – отбиваться придется долго.

Как это было:

Должник перевел на счета аффилированных лиц крупные суммы, затем без встречного предоставления исполнил обязательства участника перед третьим лицом по договорам займа. Кроме того, должник перечислил участнику деньги, полученные по договору займа у иного лица. При решении вопроса “а кого же привлекать к ответственности – директора или участника”, суд пришел к выводу, что подобные действия были бы невозможны при отсутствии определяющего влияния на руководителей должника его учредителя – Сергея Головачева. Сделки показывали, что директора выполняли указания Головачева в ущерб интересам подконтрольной организации (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного суда от 03 сентября 2020 года N 304-ЭС19-25557(3) по делу N А46-10739/2017).

История напоминает схему в деле группы компаний “Корчма Тарас Бульба”. Сотрудники компании, согласно мнению кредиторов, получали информацию о финансово-хозяйственной деятельности от ресторанов, обобщали эту информацию и представляли “управляющему учредителю” Юрию Белойвану. Как показал анализ движений по его личному расчетному счету, затраты на бизнесмена и его семью были сопоставимы с суммами претензий от кредиторов (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 16 сентября 2019 года N Ф05-14834/2019 по делу N А40-140251/2018).

Пример № 4 «Подписей нет, ответственность есть»

Все знают, что приоритет в судебных спорах за письменными доказательствами. Но есть ситуации, когда собственника наказывают и без протоколов, сделок или иных документов.

Как это было:

В деле № А46-10739/2017 (определение ВС от 3 сентября 2020 года) суд проанализировал доказательства, которые с высокой степенью вероятности подтверждают, что решения принимал участник:

  • объяснения контрагента должника, не связанного с учредителем: должник всегда ассоциировался у него с конкретным человеком, который лично давал пояснения о платежах в пользу этого контрагента;
  • свободное перемещение значительных сумм от должника в другие организации холдинга, также подконтрольные бенефициару. Платежи шли в нарушение обычной деловой практики – существенные для холдинга внутригрупповые перемещения активов обычно не происходят без решения конечного бенефициара;
  • учредитель по мере необходимости использовал денежные средства должника как свои собственные, систематически игнорировал принцип имущественной обособленности организации и ее основную цель – извлечение прибыли.

Таким образом, кредиторам удалось привести исключительно косвенные доказательства. Но во взаимосвязи они позволяют признать, что учредитель контролировал сделки. Таким образом, бремя доказывания обратного перешло на лицо, которое привлекают к ответственности (ст. 65 АПК). Доказательств в свою пользу участник предъявить не смог.

Общий вывод в том, что возможных вариантов действий в процедурах несостоятельности стало больше. А успеха чаще добивается тот, кто видит новые возможности и пользуется всем разнообразием инструментов, которые есть в практика. Теперь защита или нападение на учредителя стали обязательным элементом банкротных процедур.

Кто в группе риска?

Руководитель компании, ее участники и акционеры – вот субъекты, которые на виду и рискуют больше всего. Но это не полный перечень ответственных: главные бухгалтеры и юристы, финансовый и коммерческий директора, аудиторы также могут попасть в ряды привлеченных к субсидиарной ответственности, – в частности, если будут давать неправовые советы.

Пожалуй, самое интересное и вместе с тем сложно доказуемое, – ответственность лиц, прямо не связанных с должником. Одно из самых известных дел в этой сфере – банкротство «Дальней степи», где конечных бенефициаров привлекли к «субсидиарке» спустя 10 лет после первого завершения конкурсного производства (определение Арбитражного суда Республики Калмыкия по делу №А22-941/2006 от 4 августа 2017 года).

И вот нынешние судебные акты Верховного суда все чаще содержат формулировку о том, что конечный бенефициар не заинтересован в раскрытии своего статуса. Его причастность к управлению должником (получению от него прибыли) следует оценивать по совокупности косвенных доказательств.

Что суды и делают, лишая реальных владельцев бизнеса тех кордонов корпоративной защиты – номинальные участники-акционеры, уставный капитал, принимающие решения руководитель и топ-менеджеры, – на которую они рассчитывали.

Как избежать субсидиарной ответственности

Чтобы у кредиторов не было повода привлечь руководителя или главбуха к субсидиарной ответственности, используются следующие методы:

  • Если обнаружена потеря бухгалтерских документов, необходимо немедленно их восстановить. Это будет расцениваться как стремление к исправлению ситуации.
  • Если намечается сделка с аффилированной компанией, нужно тщательно следить за ценами. Заниженная или завышенная цена – признак вывода средств.
  • Нельзя проводить фиктивные сделки, даже если очень хочется.
  • Когда стало ясно, что банкротства не избежать, ни в коем случае не следует распродавать имущество по заниженным ценам – конкурсный управляющий сразу это обнаружит. Обычно так распродается недвижимость, автомобили, другое имущество. Сын Виктора Черномырдина Виталий накануне банкротства продал топовый автомобиль «Бентли» за 250 тысяч рублей – это стало классическим примером неверных действий заинтересованного лица при банкротстве.
  • Не нужно бегать от кредиторов. Лучше заняться оспариванием тех долгов, которые вы считаете неочевидными. Еще лучше, если вы найдете возможность выставить встречные требования: по закону, контролирующих лиц не могут привлечь к субсидиарной ответственности, пока не определены обязательства всех сторон и не произведены взаимозачеты.

Большую часть мер по предотвращению привлечения к субсидиарной ответственности нужно принимать заранее, еще когда фирма работает стабильно. Когда налоговая инспекция назначила проверку и начинает выявлять аффилированные активы и сомнительные сделки, переписывать имущество на тёщу и подменять компрометирующие бумаги более невинными уже поздно. То же самое касается заявления о банкротстве: если оно подано не вовремя, а антикризисный план в качестве оправдания задержки не подготовлен, составлять его задним числом – плохая идея.

Привлекают к субсидиарной ответственности: что делать?

Узнав о возможном привлечении к субсидиарной ответственности, немалое количество лиц, контролирующих крупные компании-банкроты, бросают всё и бегут за границу. Конструктивным такой способ избавления от ответственности не назовешь: он требует немалых средств, наличия «запасного аэродрома» и сопряжен со значительными бытовыми и семейными сложностями.

Для тех, кто остается, есть несколько способов справиться с ситуацией:

  1. Личное банкротство. Если вы успели переписать имущество на родственников, можно признать собственную финансовую несостоятельность и тем самым списать все долги, в том числе те, которые суд назначит вам в качестве субсидиарной ответственности при банкротстве вашей компании.
  2. Оспаривание привлечения к ответственности. В качестве основного аргумента обычно приводится разумность действий директора – все ваши решения, принятые непосредственно перед наступлением банкротства, необходимо рассмотреть именно с этой точки зрения. Если основным доказательством кредиторов является несвоевременная подача заявления о банкротстве, можно рассказать суду об имеющемся у вас антикризисном плане и о причинах, по которым он в итоге не привел к успеху. Обязательно сообщите, если вашими действиями управляли другие лица (акционеры, например) – это снимет с вас значительную часть ответственности.
Источники

  • https://bankstoday.net/last-articles/subsidiarnaya-otvetstvennost-ponyatie-uchastniki-zakony-i-primenenie
  • https://Nechaev-Partners.ru/press-room/publications/bankrotstvo/chto-takoe-subsidiarnaia-otvetstvennost/
  • https://www.klerk.ru/buh/articles/507188/
  • https://rykov.pro/publications/subsidiarnaya-otvetstvennost-uchreditelya-kak-spasti-svoe-imushchestvo/
  • https://zakonguru.com/bankrotstvo/yuridicheskix-lic/subsidiarnaa-otvetstvennost.html
  • https://e-kontur.ru/enquiry/1421/subsidiarnaya-otvetstvennost
  • https://pravo.ru/opinion/225690/
  • https://bankstoday.net/last-articles/subsidiarnaya-otvetstvennost-kto-i-kogda-mozhet-popast-na-milliony-i-milliardy-rublej-dolga
  • https://myrouble.ru/subsidiarnaya-otvetstvennost/

Рейтинг
( Пока оценок нет )
Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
Юридическая консультация в Москве, статьи по праву и судам
Добавить комментарий

;-) :| :x :twisted: :smile: :shock: :sad: :roll: :razz: :oops: :o :mrgreen: :lol: :idea: :grin: :evil: :cry: :cool: :arrow: :???: :?: :!: